Организационно правовые формы предпринимательской. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. Выбор формы ведения бизнеса

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

На рынке товаров и услуг предпринимательскую деятельность осуществляют организации и предприятия различных организационно-правовых форм (юридические лица), а также физические лица (индивидуальные предприниматели).

Собственность их может оставаться в государственном и муниципальном управлении, находиться в коллективном, смешанном и совместном, а также частном владении. С переходом к рыночной экономике появились частная (личная, коллективная), государственная, муниципальная и другие виды собственности, создавшие базу для построения и функционирования различных форм предприятий. Возникли базирующиеся на личной и коллективной собственности индивидуальные, партнерские и корпоративные формы предприятий, действующие на коммерческой основе.

Предпринимательская деятельность без привлечения наемного труда регистрируется как индивидуальная трудовая деятельность, а с привлечением наемного труда - как предприятие.

Юридическим лицом является предприятие, имеющее устав, расчетный счет в банке, печать и прошедшее процедуру государственной регистрации. При регистрации указывается его фирменное наименование.

Предприятие - это самостоятельный хозяйствующий субъект, обладающий правами юридического лица, созданное для производства продукции, выполнения работ и услуг в целях удовлетворения потребностей рынка, получения прибыли или осуществления специальных социально значимых функций.

В ЗАВИСИМОСТИ ОТ ТОГО, КОМУ ПРИНАДЛЕЖИТ СОБСТВЕННОСТЬ , ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ МОЖЕТ БЫТЬ ИНДИВИДУАЛЬНОЙ И КОЛЛЕКТИВНОЙ.

При индивидуальном предпринимательстве собственность принадлежит одному физическому лицу.

Коллективная собственность - это собственность, принадлежащая одновременно нескольким субъектам, с определением долей каждого из них (долевая стоимость) или без определения долей (совместная собственность).

Государственные предприятия создаются (учреждаются) непосредственными органами государственного управления за счет бюджетных ассигнований и/или вкладов других государственных предприятий. Государственная собственность - это форма собственности на средства труда, где в качестве собственника выступает государство в лице его представительных органов.

Муниципальные предприятия учреждаются местными органами самоуправления за счет местного бюджета или вкладов муниципальных предприятий. Такие предприятия часто называют бюджетными. Они не платят налоги на прибыль, все их доходы и расходы регулируются государством, т.е. бюджетом. Такие предприятия можно считать самостоятельными субъектами предпринимательской деятельности лишь условно.

Широкими возможностями обладают смешанные предприятия, имущество которых принадлежит и государству, и частными предпринимателям.

Совместные предприятия имеют уставный фонд, образованный путем паевых взносов двумя или более учредителями, один из которых - иностранное физическое или чаще всего юридическое лицо.

Совместное предприятие имеет самостоятельный баланс. Основное условие его деятельности - валютная самоокупаемость. Совместные предприятия создаются в сфере производства.

Унитарные предприятия - это коммерческие организации, не наделенные правом собственности на закрепленное за ними имущество, основанные на государственной или муниципальной собственности (соответственно государственное и муниципальное унитарное предприятия).

Унитарные предприятия имеют особый имущественный статус, в соответствии с которым собственность сохраняется за учредителем, а имущество закрепляется за унитарным предприятием. Это имущество является неделимым, и ни при каких условиях не может быть распределено по вкладам, долям и паям, в том числе и между работниками.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника этого имущества, т.е. учредителя. Правовое положение унитарного предприятия определяется ГК РФ и Федеральным законом от 14 ноября 2002г. «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Единоличное предприятие представляет собой хозяйствующий субъект с правами юридического лица, созданный за счет капитала только одного предпринимателя (или членов одной семьи). Поэтому различают:

Индивидуальные предприятия, основанные на личной собственности физического лица и исключительно на его труде. Использование наемного труда не предусматривается. Наиболее приемлема эта форма для мелких торговых фирм, создаваемых в целях реализации товаров повседневного спроса и ограниченного ассортимента. По мере накопления капитала они могут превратиться в средние предприятия.

Семейные предприятия, основанные на семейной собственности и использовании труда членов одной семьи, проживающих совместно. Использование наемного труда не предусматривается;

Частные предприятия, основанные на личной собственности физического лица и выступающие от его имени. Частным предпринимателям предоставляется право найма рабочей силы.

Преимуществами данной формы предпринимательства являются:

несложная процедура учреждения;

наличие большой свободы действий;

оперативное управление и принятие решений;

прямой и непосредственный личный стимул от результатов работы.

В то же время, во-первых, финансовые средства таких предприятий ограничены личными вкладами их владельцев, а банки неохотно дают кредиты; во-вторых, владелец рискует не только прибылью, но и своей личной собственностью; в-третьих, он не может быть специалистом во всех вопросах производства, снабжения, управления финансов, что, как правило, приводит к принятию ошибочных решений и к банкротству; в-четвертых, единоличному владельцу трудно начать крупное дело.

Коллективная собственность представляет собой собственность граждан или юридических лиц, созданных гражданами с выделением доли, принадлежащей гражданам, означающая их исключительные права владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом.

Коллективное предпринимательство осуществляется через объединения лиц или капиталов и ведется от имени предприятия, подразумевает коллективную собственность и коллективный доход, который распределяется между участниками.

Объединение нескольких граждан для совместной хозяйственной деятельности носит название хозяйственного товарищества , которое представляет собой коммерческую организацию с разделением на доли (вклады) учредителей (участников) уставного капитала и образуется на основе договора. Участники товарищества объединяют свои ресурсы (имущество, нематериальные вложения, услуги, денежные средства), распределяя между собой доходы и убытки. Обязательное условие - заключение соглашения.

Товарищества могут быть как юридическими лицами, так и не обладать этим статусом. В последнем случае это союз равных лиц, основанный на соглашении, но не оформленный как самостоятельная фирма со своим названием и уставом.

В зависимости от вида имущественной ответственности участников различают товарищества: 1) с неограниченной ответственностью (полное); 2) с ограниченной ответственностью (на вере - коммандитное).

Полное товарищество - это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской (коммерческой) деятельностью от имени товарищества. Полные товарищи несут неограниченную солидарную ответственность, т.е. они отвечают по обязательствам товарищества не только имуществом, которое внесли и объединили, но и всем своим личным имуществом (субсидиарная ответственность).

Полное товарищество является юридическим лицом, самостоятельной фирмой и заносится в реестр собственников. Срок действия товарищества с неограниченной ответственностью оговаривается в договоре.

Товарищество на вере (коммандитное) предусматривает две категории участников:

Полные товарищи;

Челны-вкладчики.

Иногда такие товарищества называют смешанными.

Полные товарищи несут полную ответственность и представляют общество, а роль членов-вкладчиков ограничена финансовым участием, которое дает право на доходы.

Производственные кооперативы (артели) - это добровольные объединения физических или юридических лиц на основе членства для производственной или иной хозяйственной деятельности (переработка, сбыт промышленной продукции), личного трудового и иного участия их членов и объединения имущественных паевых взносов. Собственность кооператива складывается из паев (долевая собственность). Число членов кооператива не должно быть меньше пяти.

Кооператив вправе заниматься любым видом деятельности: производственной, научно-производственной, строительной, торгово-закупочной, сервисной, сбытовой, перерабатывающей и др. Законом и учредительными документами производственного кооператива может предусматриваться участие в его деятельности юридических лиц.

Кооператив является юридическим лицом с самостоятельным балансом. Объединение капиталов предполагает лишь сложение капитальных средств, но не деятельности вкладчиков. Руководство и оперативное управление кооперативом осуществляют не вкладчики, а специально созданные органы.

Объединения, в которых ответственность по обязательствам несет само предприятие, подразделяются на партнерские и корпоративные .

Партнерские предприятия - это хозяйствующие субъекты, наделенные правами юридического лица, созданные для осуществления совместной коммерческой деятельности несколькими учредителями (участниками), объединившими свой капитал и действующими на принципах партнерства.

Разновидностью партнерских предприятий являются общества.

Общества - это объединение граждан и юридических лиц для совместной деятельности, в процессе которой ее участники несут ответственность только по своим обязательствам и только в пределах своих вкладов. В обществе объединяется капитал, который подразделяется на доли участия - паи, которые не могут дробиться и быть проданы без разрешения общества другому лицу. Прибыль делится между пайщиками (учредителями) пропорционально долевому вкладу.

3. Организационно-правовые формы ведения предпринимательской деятельности.

3.1. Общие положения

К хозяйствующим субъектам относятся юридические лица, а также физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Все юридические лица, в соответствии со статьей 50 Гражданского кодекса РФ, делятся на два вида: коммерческие и некоммерческие организации.

Коммерческие организации - организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и распределяющие полученную прибыль между участниками. Коммерческие организации могут создаваться в различных организационно-правовых формах, а именно: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Некоммерческие организации - организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

К физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица относятся - индивидуальные предприниматели и крестьянские (фермерские) хозяйства.

3.2. Индивидуальные предприниматели

В соответствии с ст.23 Гражданского Кодекса РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ИП).

Учредительные документы и уставный капитал ИП не требуются.

ИП гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с ст.24 ГК РФ законом не может быть обращено взыскание.

ИП имеет право нанимать наемных работников, их количество законом не ограничено. Деятельность индивидуального предпринимателя регламентируется ГК РФ, специальных законов нет. Для ИП к его деятельности должны применяться правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций.

Гражданин, ведущий свое дело как индивидуальный предприниматель, может изменить (укрупнить) организационную форму своей деятельности, либо же при неблагоприятных обстоятельствах (например, угрозе банкротства) принять решение о прекращении своего бизнеса.

Деятельность ИП прекращается:

по решению суда;

добровольно при предоставлении ИП в регистрирующий орган заявления о прекращении предпринимательской деятельности;

в случае смерти физического лица;

при утрате иностранным гражданином или лицом без гражданства права на дальнейшее пребывание на территории РФ.

3.3. Юридические лица.

3.3.1. Хозяйственные товарищества.

В Гражданском кодексе РФ закреплены две разновидности товарищества - полное и коммандитное (товарищество на вере). (Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть I. Глава 4, § 2).

Полным товариществом признается коммерческая организация, участники которой (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Лицо (юридическое или физическое) может быть участником только одного полного товарищества. Полный товарищ не вправе без согласия остальных товарищей совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. На совершение сделки одним из товарищей выдается доверенность. Участники товарищества солидарно несут ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, то есть кредитор может предъявить требование, как ко всему товариществу, так и к каждому из товарищей в отдельности. При этом при недостаточности имущества одного из них ответственность переносится на любого другого товарища.

От полного коммандитное товарищество отличается наличием в нем помимо полных товарищей также вкладчиков (коммандитистов), которые отвечают по обязательствам товарищества лишь в пределах своего вклада. Они не несут ответственности по обязательствам товарищества, и в свою очередь, не имеют права участвовать в управлении и ведении дел товарищества.

Товарищество (как полное, так и коммандитное) создается и действует на основании учредительного договора, подписываемого всеми его участниками. Особые требования к учредительному договору полного товарищества установлены п. 2 ст. 70 и п. 2 ст. 83 Гражданского кодекса РФ. Они заключаются в необходимости указания размера и состава складочного капитала; размера и порядка изменения долей участников; размера, состава, сроков внесения вкладов; ответственности участников за не внесение вкладов. Коммандитные товарищества, кроме того, должны указывать совокупные размеры вкладов коммандитистов.

Таким образом, товарищество является коммерческой организацией, основанной на исключительном доверии и действующей исключительно на свой страх и риск.

Применяется эта форма юридического лица довольно редко, так как учредители товарищества — полные товарищи — несут ответственность по долгам предприятия не только вложенным в него имуществом, но и всем другим своим имуществом, что, разумеется, невыгодно для них, Как показывает опыт, в России и за рубежом эта организационно-правовая форма используется, как правило, при создании семейных предприятий.

3.3.2. Хозяйственные общества.

К хозяйственным обществам относятся: общества с ограниченной ответственностью (ООО), общества с дополнительной ответственностью (ОДО) и акционерные общества (АО), которые, в свою очередь, делятся на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). (Гражданский Кодекс РФ Часть I. Глава 4, § 2, Федеральный закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Размер уставного капитала ООО должен быть не менее 100 минимальных размеров оплаты труда (далее — МРОТ) - 10 000 тыс. рублей. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число участников ООО не должно быть более 50-ти. Если число участников превысит 50, то в течение года общество должно быть преобразовано в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) отличается от ООО тем, что его участники несут дополнительную помимо стоимости вклада в уставный капитал ответственность по обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех разме-ре, кратном к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Форма ОДО является крайне редкой в России, так как она считается менее выгодной для участников в связи с тем, что возлагает на последних дополнительную ответственность по долгам общества за счет собственного имущества.

Общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью создаются и действуют на основании учредительного договора, подписанного его учредителями, и утвержденного ими устава. Особые требования к учредительным документам ООО и ОДО определены п. 2 ст. 89 Гражданского кодекса РФ, а также ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». В учредительных документах ООО и ОДО должны быть указаны размер уставного капитала и доли каждого из участников; размер, срок, состав и порядок внесения вкладов; ответственность участников за не внесение вкладов; состав, компетенция органов управления и порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством; условия и порядок распределения прибыли; порядок выхода из состава участников общества; права и обязанности участников; сведения о порядке хранения документов общества и предоставления информации участникам общества и другим лицам.

Если общество создается одним лицом, то его единственным учредительным документом является устав.

Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, называется открытым акционерным обществом (ОАО). Минимальный размер уставного капитала ОАО - не менее тысячекратного размера МРОТ (100 000 рублей). Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, определяемых законом и иными правовыми актами. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Число учредителей открытого акционерного общества не ограничено.

АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, называется закрытым акционерным общество (ЗАО). Минимальный размер уставного капитала ЗАО — не менее стократного размера МРОТ (10 000 рублей). Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров ЗАО не должно превышать 50-ти. В остальном статус акционерных обществ аналогичен статусу ООО.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Кроме того, учредители заключают между собой договор о создании акционерного общества (но договор не является учредительным документом). Особые требования к уставу акционерного общества определены п. 3 ст. 98 Гражданского кодекса РФ и ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». В уставе АО должны быть указаны, помимо сведений, перечисленных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, тип общества (открытое или закрытое), условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинале и количестве, о размере уставного капитала, о правах акционеров, о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласия или квалифицированного большинства голосов.

Общества с ограниченной ответственностью и закрытые акционерные общества являются наиболее популярными организационно-правовыми формами, так как значительно минимизируют риск возможных убытков, которые могут нести участники ООО или акционеры ЗАО в связи с деятельностью таких предприятий.

3.3.3. Производственные кооперативы (артели)

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Члены производственного кооператива (ПК) несут по его обязательствам дополнительную ответственность в размерах и порядке, предусмотренных Федеральным законом и уставом кооператива. Число членов кооператива не должно быть менее пяти. Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом. (Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть I. Глава 4, § 3, Федеральный закон от 08.05.1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах», Федеральный закон от 08.12.1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»).

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов. Особые требования к уставу производственного кооператива установлены п. 2 ст. 108 Гражданского кодекса РФ, а также п. 2 ст. 5 Федерального закона от 08.05.1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и ст. 11 Федерального закона от 08.12.1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации». В уставе кооператива должны быть отражены условия о паевых взносах членов кооператива, о составе и порядке их внесения; определена ответственность за их не внесение; характер и порядок трудового участия членов в деятельности кооператива и их ответственность за нарушение обязательства по личному трудовому участию; порядок распределения прибыли и убытков; размер и условие дополнительной ответственности членов кооператива по его долгам; состав и компетенция органов управления и порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласия или квалифицированного большинства голосов; порядок выплаты стоимости пая лицу, прекратившему членство в кооперативе; порядок выхода из кооператива; порядок приема новых членов; обоснования и порядок исключения из кооператива; порядок образования имущества кооператива, реорганизации и ликвидации кооператива.

Артель является традиционной в России формой предпринимательства в сельскохозяйственной деятельности. Принципиальным отличием производственных кооперативов от хозяйственных обществ и товариществ является обязательное личное трудовое участие его членов в деятельности кооператива, в то время как в хозяйственном обществе и товариществе обязательным является лишь участие учредителей в уставном капитале (финансовое участие) предприятия.

3.4. Определение местонахождения юридического лица и вид первоначального имущества

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Гражданским кодексом РФ для каждой организационно-правовой формы предусмотрен особый вид первоначального имущества. Для товариществ - складочный капитал (статьи 66, 70, 73, 74, 76, 78 -80, 82, 85, 86); для обществ - уставный капитал (статьи 90, 99 - 101); для кооперативов - паевой фонд (статья 109).

Уставный капитал ООО и АО складывается из номинальной стоимости долей (акций) его участников (акционеров). Размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда (для ОАО — не ме-нее тысячекратной величины МРОТ), установленного Федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. Обычно учредители предприятия выбирают минимальный размер уставного капитала, что, во-первых, снижает размер их затрат по взносам в уставный капитал; во-вторых, упрощает оценку неимущественных вкладов (достаточно оценки участниками общества). Размер уставного капитала и номинальная стоимость его долей определяются в рублях. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов.

Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка не денежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых его участниками и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается еди-ногласным решением общего собрания участников (акционеров) общества. Исходя из норм действующего федерального законодательства, оценка не денежных вкладов учредителями производится путем ее указания в решении о создании предприятия. Тем не менее, например, отличие состоит в ответственности участников по обязательствам предприятия. Так как полные товарищи в полном и коммандитном товариществах несут риск убытков своим имуществом в полном объеме, законодательство не предъявляет к складочному капиталу особенных требований. Не определен даже его минимальный размер, что является оправданным, так как складочный капитал не единственное имущество, за счет которого будут погашаться долги по обязательствам товарищества.

Каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал (оплатить акции) общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал (оплаты акций) общества, в том числе путем зачета его требований к обществу.

На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.

3.5. Критерии признания предприятий и предпринимателей субъектами малого предпринимательства

Под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия государственных, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 процентов, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 процентов и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней (малые предприятия):

в промышленности - 100 человек;

в строительстве - 100 человек;

на транспорте - 100 человек;

в сельском хозяйстве - 60 человек;

в научно - технической сфере - 60 человек;

в оптовой торговле - 50 человек;

в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек;

в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек.

Под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся индивидуальной предпринимательской деятельностью без образования юридического лица

3.6. Положительные и отрицательные стороны организационно-правовых форм.

3.6.1. Общие положения

Самыми распространенными видами организационно-правовых форм бизнеса являются общества с ограниченной ответственностью (ООО), закрытые акционерные общества (ЗАО), открытые акционерные общества (ОАО) и индивидуальные предприниматели (ИП). Каждая из этих форм имеет свои как положительные, так и отрицательные стороны.

При выборе организационно-правовой формы ведения бизнеса, как правило исходят из следующих основных принципов:

1. Способ распределения дохода между владельцами капитала.

2. Степень ответственности, которую будут нести учредители по долгам их предприятия.

3. Форма осуществления контроля над бизнесом.

4. Скорость передачи прав собственности при изменении собственников фирмы.

5. Способность привлекать дополнительные финансовые ресурсы для развития бизнеса.

6. Система налогообложения.

3.6.2. Индивидуальный предприниматель

Положительные стороны

1. Упрощенная процедура регистрации и прекращения деятельности.

2. Упрощенная форма учета и отчетности, меньший перечень налогов.

3. Отсутствие бухгалтерского учета.

4. Уплата с доходов 13% налога на доходы физических лиц.

Отрицательные стороны

1. Ответственность по долгам своим личным имуществом.

2. Сложно привлекать финансовые ресурсы для развития.

3. Сложно дарить, наследовать и продавать бизнес.

4. Нет возможности распределения ответственности по обязательствам, возникающим из предпринимательской деятельности

5. Убытки, возникшие в ходе ведения бизнеса, предприниматель должен компенсировать из своего имущества.

3.6.3. Общество с ограниченной ответственностью

Положительные стороны

1. Ответственность за бизнес ограничена суммой вклада.

2. Можно в любое время выйти из общества

3. Простая процедура регистрации

4. Форма позволяет привлекать финансовые ресурсы.

Отрицательные стороны

1. При выходе участника из состава общества может возникнуть финансовый кризис в связи с выплатой участнику его доли в имуществе общества.

2. Усложненная процедура купли-продажи долей в уставном капитале ООО

3. Относительная усложненность ликвидационных процедур

3.6.4. Закрытое акционерное общество

Положительные стороны

1. Ответственность ограничивается суммой вклада.

2. Простая процедура купли-продажи.

3. Высокая конфиденциальность владения бизнесом.

Отрицательные стороны

1. Максимальное количество участников ЗАО - 50 физических и юридических лиц.

2. Государственная регистрация выпуска акций и отчета об эмиссии.

3. Наиболее высокий уровень штрафных санкций.

3.6.5. Открытое акционерное общество

Положительные стороны

1. Ответственность ограничена суммой вклада.

2. Процедура купли-продажи акций простая.

3. Возможность получения серьезных денежных средств

Отрицательные стороны

1. Обязательная публикация ежегодных результатов финансовой деятельности

2. Обязательное проведение ежегодного полного аудита фирмы

3. Государственная регистрация выпуска акций и отчета об эмиссии

1. Индивидуальный предприниматель

В соответствии с пунктом третьим статьи 23 ГК гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица применяются правила, регулирующие деятельность юридических лиц. Исходя из этого предприниматель имеет право открыть расчётный счёт в банковском учреждении, иметь свой товарный знак, заключать сделки и подписывать хозяйственные договоры, получать банковский кредит, самостоятельно платить налоги, быть истцом и ответчиком в суде по имущественном спорам с юридическими лицами, использовать наёмный труд других граждан на основе договора. Для ИП открытие р/сч не является обязанностью. ИП отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Это является залогом активного использования его интеллектуального и физического потенциала для эффективной предпринимательской деятельности.

В соответствии с пунктом первым, ст. 446 ГК взыскание по исполнительным документам не может быть обращено на:

1) жилое помещение либо его части, если для предпринимателя и членов его семьи оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением

2) земельные участки использование которых не связанно с осуществлением должником предпринимательской деятельности.

3) предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования за исключением предметов роскоши

4) Имущества, необходимые для профессиональных занятий должника, стоимость которых не превышает…….

5) Скот, птиц, пчёл используемых для целей не связанных с предпринимательством, а так же хозяйственные сооружения, строения, корма необходимые для их содержания

6) Семена, необходимые для очередного посева

7) призы, государственные награды, почётные и памятные знаки

8) избирательный залог

9) средство транспорта и иное, необходимое должником в связи с его инвалидностью имущества

10) продукты питания и деньги на общую сумму………..

Гражданин в праве заниматься предпринимательской деятельностью с момента регистрации и внесения записи в реестр. Для целей налогообложения в ст. 11 налогового кодекса под ИП понимаются не только физические лица, зарегистрированные в установленном порядке, но и частные нотариусы, охранники, детективы.

Положительной стороной деятельности в качестве ИП является упрощённая форма отчётности и учёта хозяйственной деятельности, возможность поддержки как субъекта малого предпринимательства.

Слабым местом частного предпринимательства является как правило низкая возможность накопления капитала. Кредиторы ИП, имеющие требования, связанные с его коммерческой деятельностью обладают преимущественным правом на удовлетворение претензий перед иным кредиторами данного гражданина.

2. Карпоративые формы предпринимательской деятельности

1. Должник – физические или юридические лица (некоммерческие организации не могу быть признаны должниками)казённые предприятия, религиозные организации, политические партии, граждане не могут быть признаны должниками.

2. Кредитор – это лицо, в пользу которого должник должен совершить определённые действия. В качестве кредиторов могут выступать российские и иностранные физические и юридические лица, субъекты РФ, сама РФ, муниципальные образования. право на подачу заявления о признании должника банкротом имеют только конкурсные кредиторы, которыми признаются кредиторы по денежным обязательствам. Конкурсными кредиторами не могут быть уполномоченные органы: фонд социального страхования, ПФРФ. Различают также кредиторов-заявителей, кредиторов не инициирующих дело о банкротстве, очередных, требования которых удовлетворяются в порядке очерёдности и внеочередных кредиторов, требование которых удовлетворяются по возможности должника.

3. Собрание кредиторов – это специальный орган, представляющий интересы кредиторов во взаимоотношениях с должником. Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы, а так же уполномоченные органы. Число голосов, которыми обладает каждый из конкурсных кредиторов определяется пропорционально их требованиям по денежным обязательствам, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. При этом неустойки процентов за просрочку платежа, убытки и т.д. не учитываются. К исключительной компетенции относятся:

· решение о целесообразности ведения внешнего управления имуществом должника, о заключении мирового соглашения, о порядке оценки имущества должника, об избрании членов комитета кредиторов и т.д.

4. Арбитражный управляющий – это гражданин РФ, утверждённый арбитражным судом для установленных законом полномочий в целях реализации различных процедур банкротства и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций. Должен быть зарегистрирован в качестве ИП, иметь высшее образование, не иметь судимости за тяжкие и особо тяжкие преступления, иметь стаж руководящей работы не менее 2х лет в совокупности, пройти стажировку сроком не менее 6 месяцев, а так же сдать экзамен по программе арбитражных управляющих. Закон не предусматривает лицензирование деятельности арбитражных управляющих, но устанавливает что обязательной формой обеспечение финансовой деятельности арбитражных управляющих признаются договор страхования ответственности, который должен быть заключен на срок не менее чем год с его обязательным последующим возобновлением на тот же срок. При этом минимальная сумма финансового обеспечения не может быть менее, чем 3 млн. р. в год.

Основными принципами деятельности арбитражных управляющих являются:

· независимость

· объективность

· беспристрастность

Гарантом профессиональной этики являются ассоциации арбитражных управляющих, которые в законе именуются само регулируемыми организациями арбитражных управляющих. В соответствии с законом статус само регулируемой организации приобретается некоммерческой организацией, которая объединяет не менее 100 арбитражных управляющих, которые в совокупности участвовали не менее чем в 100 процедурах и в которой за счёт взносов членов сформирован компенсационный фонд или общество взаимного страхования (из расчёта не менее чем 50 тыс. рублей на каждого члена). В законе закреплено право арбитражного управляющего на вознаграждение за выполнение своих полномочий. Вознаграждение арбитражному управляющему за каждый месяц устанавливается в размере, определяемом собранием кредиторов и утверждается арбитражным судом и должно составлять не менее чем 10 тыс. рублей, кроме того возможно получение арбитражными управляющими дополнительного вознаграждения за счёт средств кредиторов. Одной из важных обязанностей арбитражных управляющих является ведение реестра, требований кредиторов в котором должны содержаться сведения о каждом кредиторе, размере его требований, а так же об очерёдности удовлетворения каждого требования. Отсутствие убытков при ненадлежащем исполнении своих обязанностей арбитражным управляющим может повлечь его отстранение от управления должником. Так же возможно его исключение из само регулируемой организации.

Процедуры несостоятельности банкротства

Процедура банкротства – это предусмотренная законодательством совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платёжеспособности или ликвидацию. Законодательством предусмотрены следующие процедуры:

Для юридических лиц

1) наблюдение

2) финансовое оздоровление

3) внешнее управление

4) конкурсное производство

5) мировое соглашение

Для физических лиц :

1) конкурсное производство

2) мировое соглашение

Восстановительные процедуры

Помимо вышеперечисленных процедур законом установлена возможность осуществления мер по предупреждению банкротства – это восстановительные процедуры. Восстановительные процедуры не представляют собой самостоятельные процедуры банкротства, но их своевременное применение может оказать влияние на финансовое положение должника. В действующем законодательстве восстановительные процедуры подразделяются на 2 вида:

1. досудебная санация – оказание финансовой помощи в размере достаточном для восстановления платёжеспособности должника. Закон только очертил рамки правового регулирования отношений, связанных с данной финансовой помощью, но не регламентирует непорядок проведения санации и привлечения инвесторов, непорядок оформления соглашения о санации и не устанавливает гарантий от возбуждения дела о банкротстве в период проведения досудебной санации. В данном случае приходится ориентироваться на арбитражную практику.

судебная санация – проведение восстановительных мероприятий в рамках уже возбуждённого дела о банкротстве под контролем кредиторов и суда, по сути совпадает по времени с процедурами финансового оздоровления и внешнего управления.

2. наблюдение

Тема 3. Оргнаизационно-правовые формы осуществления предпринимательскй деятельности. (2 часа)

Основные нормативно-правовые акты:

· &2 ГЛ. 4 ГК РФ;

· ФЗ РФ от 14 июня 1995 г. №88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства»;

· Указ Президента РФ от 21 марта 1996 г. №408 « Об утверждении Комплексной программы мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров (с изм. от 16 октября 2000 г.);

План лекции:

1. Индивидуальный предприниматель;

2.1. Хозяйственные товарищество и общество: общие признаки и отличительные черты;

2.2. Товарищества: полное и на вере;

2.3. ООО и ОДО;

2.4. АО;

3. Производственные кооперативы.

1. Индивидуальный предприниматель:

Право гражданина на занятие предпринимательской деятельностью гарантировано Конституцией РФ (ст.34: «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельности»).

В соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, применяются правила, регулирующие деятельность юридических лиц.

Исходя из этого, предприниматель имеет право:

· открыть расчетный счет в банковском учреждении;

· иметь свой товарный знак;

· заключать сделки и подписывать хозяйственные договоры;

· получать банковский кредит;

· самостоятельно платить налоги;

· быть истцом и ответчиком в суде по имущественным спорам с юридическими лицами;

· использовать наемный труд других граждан на основе договоров.

Для ИП открытие расчетного счета не является обязанностью, как для коммерческих организаций.

ИП отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Это является залогом активного использования его интеллектуального и физического потенциала для эффективной предпринимательской деятельности.

Заниматься предпринимательской деятельностью могут полностью дееспособные граждане. По общему правилу это лица, достигшие 18 лет. Кроме того, в соответствии со ст. 21 ГК РФ лица, вступившие в брак до достижения 18 лет, а также эмансипированные несовершеннолетние (ст. 27 ГК РФ).

Как я уже говорил, ИП отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом, движимым и недвижимым, кроме вещей, указанных в ст. 446 ГПК РФ. В частности, в соответствии с п. 1 ст. 446 ГПК РФ, взыскание по исполнительным документам не может быть обращено на:

· жилое помещение либо его части, если для предпринимателя и членов его семьи оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением;

· земельные участки, использование которых не связано с осуществлением должником предпринимательской деятельности;

· предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования, за исключением предметов роскоши;

· имущество, необходимое для профессиональных занятий должника, стоимость которого не превышает 100 МРОТ;

· скот, птицу, пчел, используемых для целей, не связанных с предпринимательством, а также хозяйственные сооружения, строения, корма, необходимые для их содержания;

· семена, необходимые для очередного посева;

· продукты питания и деньги, на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина и лиц, находящихся на его иждивении;

· средства транспорта и иное необходимое должнику в связи с его инвалидностью имущество;

· призы, государственные награды, почетные и памятные знаки;

· избирательный залог.

В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью с момента регистрации и внесения записи в реестр.

Для целей налогообложения в ст. 11 НК РФ под ИП понимаются не только физические лица, зарегистрированные в установленном порядке, но и частные нотариусы, частные охранники и детективы.

Положительной стороной деятельности в качестве ИП является упрощенная форма отчетности и учета хозяйственной деятельности, мобильность, гибкость, возможность поддержки как субъекта малого предпринимательства (по налогам, льготам, ссудам и т.д.).

Слабым местом частного предпринимательства является, как правило, низкая возможность накопления капитала.

Кредиторы ИП, имеющие требования, связанные с его коммерческой деятельностью, обладают преимущественным правом на удовлетворение претензий перед иными кредиторами данного гражданина.

2. Корпоративные формы предпринимательской деятельности:

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

предпринимательский юридический товарищество общество

Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности установлены Гражданским кодексом РФ, а механизм создания и функционирования отдельных их них - федеральными законами. К организационно-правовым формам предпринимательской деятельности относят следующие виды коммерческих организаций: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.

К малым и совместным предприятиям, которые могут создаваться в различных организационно-правовых формах, относятся в различных организационно-правовых формах, относятся коммерческие организации по установленным законодательством критериям (признакам).

Индивидуальные предприниматели осуществляют предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, поэтому они не могут быть отнесены к какой-либо организационно-правовой форме. Не относится к организационно-правовой форме простое товарищество. В соответствии с Гражданским кодексом РФ оно учреждается без образования юридического лица. Сложные предпринимательские организации как объединения могут создаваться в различных организационно-правовых формах, но на практике, учреждаются в форме акционерного общества.

К сложным предпринимательским организациям относятся концерны, картели (картелей, представляет собой объединения фирм одной отрасли), консорциумы, холдинги (холдинг - это акционерное общество с контрольным пакетом акций), финансово-промышленные группы, пулы (пул, предусматривает порядок распределения участников).

1. Понятие и виды организационно-правовых форм предпринимательской деятельности

1. Хозяйственное товарищество

Хозяйственными товариществами являются коммерческие организации с разделенным на доли складочным капиталом. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества могут быть деньга, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Участниками полных товариществ и полными товариществами на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Полное товарищество. Им признается товарищество, участники которого в соответствии с заключенным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Лицо может быть только участником только одного полного товарищества.

Полное товарищество создается и действует на основе учредительного договора, который подписывается всеми его участниками. В учредительном договоре должны быть следующие сведения: наименование полного товарищества; место нахождения; порядок управления им; условия о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, но учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет право действовать от имени товарищества, но при совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Участник полного товарищества не имеет права без согласия других участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества.

Ликвидируется полное товарищество по основаниям, по которым ликвидируются в соответствии с гражданским законодательством юридического лица, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник.

Товарищество на вере. Им признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом, имеется один или несколько участников-вкладчиков, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении предпринимательской деятельности.

Товарищество на вере создается и действует на основе учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищества. Учредительный договор товарищества на вере должен содержать следующие обязательные сведения: наименование товарищества на вере; место его нахождения; порядок управления товариществом на вере; условия о размере и порядок изменения долей каждого полного товарище в складочном капитале; размеры, состав, сроки и порядок внесения ими вкладов, их ответственность за нарушение обязанностей по внесению вкладов, их ответственность за нарушение обязательностей по внесению вкладов; совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. В учредительном договоре полные товарищи обязуются создать товарищества на вере, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и указывают другие сведения в соответствии с гражданским законодательством.

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами, а вкладчики не имеют права участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. Вкладчики должны вносить вклад в складочный капитал, что удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемый вкладчику товариществом. Вкладчик товарищества на вере имеет право: получить часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором; знакомится с годовыми отчетами и балансом товарищества; по окончанию финансового года выйти из товарищества.

Товарищество на вере сохраняется, если в нем остается хоть один полный товарищ и один вкладчик. Оно ликвидируется по основаниям ликвидации полного товарищества. По выбытию всех вкладчиков товарищество на вере может быть преобразовано в полное товарищество.

2. Общество с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью учреждается и функционирует в соответствии с Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 8-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Общество с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставной капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участниками общества, внесшие вклады в уставной капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной стоимости вклада каждого участника общества.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится единственным участником, но оно не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Максимальное число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае превышения этого предела численность общества в течение года должна быть преобразована в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.

Учредительными документами являются учредительный документ и устав. Если общество учреждается одним лицом, учредительным лицом является устав, утвержденный эти лицом. Если число участников общества от двух и более, между ними заключается учредительный договор, в котором учредители обязуются создать общество и определяют также состав учредителей общества, размер уставного капитала и размер доли каждого из учредителей общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников из общества.

Уставной капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества.

Вкладом в уставной капитал могут быть деньги, ценные бумаги, имущественные права, имеющую денежную оценку. Каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставной капитал общества в течении срока. На момент государственной регистрации общества уставной капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.

Увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты. Оно может осуществляться за счет имущества общества, и за счет дополнительных вкладов участников общества, и, если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в обществе.

Общество может в соответствии с гражданским законодательством иметь дочерние и зависимые общества. Общество признается дочерним, если другое хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания.

Зависимым признается общество, если другое хозяйственное общество имеет более 20% уставного капитала первого общества. Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридического лица.

3. Общество с дополнительной ответственностью

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом и одинаковом для всех кратном размере к стоимости свои вкладов, уставленных учредительными документами общества.

При банкротстве одного из участников общества его ответственность по обязательствам общества распределяется между участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

Учредительными документами общества с дополнительной ответственностью являются учредительный договор и устав, в которых состав сведений устанавливается применительно к обществу с ограниченной ответственностью, за исключением положений, изложенных выше.

Акционерное общество

Механизм создания, функционирования и управления акционерным обществом осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом от 25 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». В соответствии с данным Законом акционерным обществом признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества по отношению к акционерному обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут рису убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционерное общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица.

Акционерное общество может быть как открытым, так и закрытым.

Открытым акционерным обществом является общество, которое впервые вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований федерального законодательства. Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров общества. Число акционеров открытого общества не ограничено. Минимальный размер уставного капитала открытого общества должен быть равен не менее чем тысячекратной сумме минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.

Закрытым акционерным обществом является общество, акции которого распределяются только среди учредителей или иного, заранее установленного, круга лиц. Закрытое акционерное общество не имеет право проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров не должно превышать пятидесяти. Если число акционеров превысит 50 человек, указанное общество в течении года должно преобразоваться в открытое. Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемые другими акционерами этого общества.

Учредителями являются акционерного общества являются граждане и юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Число учредителей открытого общества не ограничено, а число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти человек. Общество может быть учреждено одним лицом, решение об учреждении общества это лицо принимает единолично. Но общество не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом. Учредители общества несут ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества.

Решение об учреждении акционерного общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителями в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно, а избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции. Учредительными документами акционерного общества является устав, требования которого обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Уставной капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов. Минимальный размер уставного капитала установлен федеральным законом дифференцированно для открытого и закрытого общества.

Уставной капитал может быть увеличен путем повышения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций, которые могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Уставный капитал общества может быть снижен путем уменьшения номинальной стоимости или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций в случае, предусмотренных федеральным законом. Но это положение должно быть установлено в уставе общества. Однако общество не имеет права уменьшать уставной капитал, если в результате этого его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определяемого в соответствии с федеральным законом на дату регистрации соответствующих изменений в уставе общества.

Формирование уставного капитала общества осуществляется путем выпуска и размещения акций, которые при учреждении общества должны быть полностью оплачены в течение срока, определенного уставом общества. При этом не менее 50% уставного капитала общества должно быть оплачено к моменту регистрации общества, а оставшаяся часть - в течение года с момента его регистрации, если иное не будет установлено федеральным законом о государственной регистрации юридический лиц. Дополнительные акции общества должны быть оплачены в течение срока, определенного в соответствии с решением об их размещении, но не позднее одного года с момента их приобретения.

Оплата акций и иных ценных бумаг общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами либо иными правами, имеющими денежную оценку, которая производится по соглашения между учредителями.

Оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по их номинальной стоимости, в других случаях - по рыночной стоимости, но не ниже их номинальной стоимости. Однако в определенных случаях общество может осуществлять размещение акций по цене ниже их рыночной стоимости. Общество может размещать акции и ценные бумаги общества, конвертируемые в акции.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. В соответствии со ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» все акции общества являются именными. Общество выпускает и размещает обыкновенные и привилегированные акции нескольких типов, но номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала общества. Каждая обыкновенная акция общества представляет акционеру - ее владельцу - одинаковый объем прав.

Общество в уставленном законодательством порядке должно вести реестр акционеров общества, в котором указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации. Держателям реестра акционеров общества может быть общество, осуществившее размещение акций, или специализированный регистратор. Общество с числом акционеров более 50 обязано поручить ведение и хранение реестра акционеров общества специализированному регистратору.

Общество вправе раз в год принимать решения о выплате дивидендов по размещенным акциям. Дивиденды выплачиваются деньгами или иным имуществом из чистой прибыли общества за текущий год, но по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

Общество не имеет права принимать решения о выплате дивидендов по акциям:

до полной оплаты всего уставного капитала общества;

до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах»

если на момент выплаты дивидендов общество отвечает признакам несостоятельности в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности» или указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов.

В обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5 % его уставного капитала. Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных обязательных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5 % чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества. Резервный фонд предназначен для покрытия его убытков в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд не может быть использован для иных целей.

Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специализированного фонда акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения среди работников.

Общество в соответствии с законодательством о ценных бумагах и уставом общества может размещать облигации и иные ценные бумаги. Облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации в установленные сроки. Выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества. Облигации могут быть иными и на предъявителя.

Органами управления акционерного общества является общее собрание акционеров, совет директоров, общества и исполнительный орган общества, который может быть коллективным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором), которые осуществляют руководство текущей деятельностью общества.

Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание акционеров. Годовое собрание акционеров проводится в сроки, установленные уставом общества, но не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года. На годовом собрании акционеров общества решается вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора), утверждении аудитора общества, рассматриваются и утверждаются представленные советом директоров (наблюдательным советом) годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков общества, распределение убытков и прибыли. Помимо годового собрания акционеров могут проводится и внеочередные общие собрания акционеров.

В компетенцию общего собрания акционеров общества входит решение важнейших вопросов жизнедеятельности акционерного общества, среди которых следующие:

внесение изменений и дополнений в устав АО или утверждение устава АО в новой редакции;

реорганизация АО

ликвидация АО, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) АО, избрание его членов и досрочное прекращение его полномочий;

определение количества, номинальной стоимости, категории объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

увеличение уставного капитала общества путем повышения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества соответствии с федеральным законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров общества;

уменьшение уставного капитала общества путем снижения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;

образование исполнительного органа АО, досрочное прекращение его полномочий, если уставом АО решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров АО;

изобретение членов ревизионной комиссии (ревизора) АО и досрочное прекращение их полномочий;

утверждение аудитора общества;

утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибыли и убытках общества, а также распределение прибыли, в том числе выплата дивидендов, и объявление убытков общества по результатам финансового года;

определение порядка ведения общего собрания акционеров;

избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

дробление и консолидация акций;

принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 83 Федерального закона «Об акционерных обществах»;

принятие решений об одобрении крупных сделок случаях, предусмотренных ст. 79 данного закона;

приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об акционерных обществах»;

принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;

решение иных вопросов, предусмотренных Федеральным законом «Об акционерных обществах»

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции.

Совет директоров общества осуществляет общее руководство деятельностью общества кроме решения вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров. Члены совета директоров (наблюдательного совета) избираются общим собранием акционеров сроком на один год, но могут переизбираться неограниченное число раз. Председатель совета директоров избирается членами директоров общества из их числа большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета). Федеральным законом «Об акционерных обществах» установлена исключительная компетенция совета директоров АО.

Исполнительный орган акционерного общества осуществляет руководство текущей деятельностью общества. Им может быть единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор), или коллегиальный исполнительный орган общества, или оба органа осуществляют руководство обществом одновременно. При этом уставом общества, должно быть определена компетенция каждого из них. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, кроме вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров, чьи решения и выполняет исполнительный орган общества.

Единоличный исполнительный орган общества действует без доверенности общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты. Издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю.

Ревизионная комиссия общества избирается общим собранием акционеров в соответствии с уставом общества. Она осуществляется контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества. Проверка финансово-хозяйственной деятельности общества осуществляется по итогам деятельности общества за год, а также во всякое время по инициативе ревизионной комиссии общества, решению общего собрания акционеров, совета директоров общества или по требованию акционера, владеющего в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества. По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионная комиссия составляет соответствующее заключение.

Проверку финансово-хозяйственной деятельности общества может осуществлять аудитор в соответствии с правовыми актами РФ. Аудитора общества, который осуществляет проверку на основании заключительного с ним договора, утверждает общее собрание акционеров общества.

Акционерное общество может иметь зависимые и дочерние общества, создаваемые в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» и Гражданским кодексом РФ; может создавать филиалы и открывать представительства; может быть добровольно реорганизовано в формах слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования общества; может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ, с учетом требований Федерального закона «Об акционерных обществах» и устава общества. Общество может быть ликвидировано по решению арбитражного суда о признании его банкротом. Ликвидация общества влечет за собой прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей и порядке правопреемства к другим юридическим лицам.

5. Народное предприятие

В соответствии с Федеральным законом от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» народное предприятие может быть создано в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий и открытых АО, работником которых принадлежит не менее 49% уставного капитала. Важно, что создание народного предприятия иным способом не допускается.

В соответствии с уставным законодательством РФ порядком и учредительными документами данной коммерческой организации ее участники принимают решение о преобразовании организации в народное предприятие. Такое решение должно быть принято не менее чем тремя четвертями голосов работников коммерческой организации от их списочной численности, которые в установленном порядке дают согласие на создание народного предприятия. Если работники коммерческой организации дали согласие на создание народного предприятия, участники коммерческой организации, подлежащей преобразованию, должны заключить договор о создании народного предприятия, который должен быть подписан всеми лицами, решившими стать акционерами народного предприятия.

Договор о создании народного предприятия заключается в письменной форме. Он должен содержать следующие сведения: порядок осуществления совместной деятельности по созданию народного предприятия; размер его уставного капитала, права и обязанности сторон по созданию народного предприятия и другие сведения. Помимо указанных сведений договор о создании народного предприятия должен содержать информацию о:

количестве акций народного предприятия, которыми может владеть в момент создания народного предприятия;

каждом работнике, в том числе являющемся участников преобразуемой коммерческой организации и решившем стать акционером народного предприятия;

каждом участнике преобразуемой коммерческой организации, не являющемся ее работником;

каждом физическом лице, не являющемся участником преобразуемой коммерческой организации;

денежной оценке акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации;

условиях, сроках и порядке выкупа народным предприятием акций народного предприятия у его акционеров в целях соблюдения положений федерального закона и условий договора о создании народного предприятия;

форме оплаты акций народного предприятия или порядке обмена акций преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия.

Устав народного предприятия должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное наименование народного предприятия, его местонахождение, количество, номинальную стоимость обыкновенных акций, права владельцев акций, размер уставного капитала народного предприятия, структуру и компенсацию органов управления народным предприятием и порядок принятия ими решений; сведения о максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут в совокупности владеть физические лица, не являющиеся работниками народного предприятия, и физические лица, а также сведения о максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия, иные положения, предусмотренные рассматриваемым законом.

Номинальная стоимость одной акции народного предприятия определяется общим собранием акционеров этого предприятия, но не может быть более 20% минимального размера оплаты труда. Работникам народного предприятия должно принадлежать количество акций народного предприятия, номинальная стоимость которых должна составлять более 75% его уставного капитала. Минимальный размер уставного капитала должен составлять не менее 1000-кратного размера минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законодательством на дату государственной регистрации народного предприятия.

Дивиденды по акциям народного предприятия выплачиваются не чаще чем один раз в год, но нельзя принимать решения о выплате дивидендов, если: а) на момент выплаты дивидендов народное предприятие отвечает признаками несостоятельности или указание признаки могут появиться в результате выплаты дивидендов; б) стоимость его чистых активов меньше суммы его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше такой суммы в результате выплаты дивидендов; в) предприятие не выкупило у своих акционеров акции народного предприятия, доля которых в общем количестве акций народного предприятия не соответствует установленной данным законом.

Среднесписочная численность работников народного предприятия не должна составлять менее 51 человека. При снижении этой численности оно обязано в течение одного года увеличить численность работников либо преобразоваться в коммерческой организацию иной формы.

Органами управления народным предприятием являются общее собрание акционеров, наблюдательный совет народного предприятия и генеральный директор. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью, соблюдением прав акционеров, а так же за выполнением правил внутреннего трудового распорядка народного предприятия осуществляется контрольной комиссией, решения которой является обязательными для исполнения органами управления народным предприятием.

6. Производственный кооператив

Производственные кооперативы создаются и осуществляют свою деятельность в соответствии с гражданским кодексом РФ, Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и другими федеральными законами.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (сельскохозяйственной или иной продукции, переработка, торговля), основной на их личном трудовом и ином участии и объединении и его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Особенности создания и осуществление деятельности производственных сельскохозяйственных кооперативах установлены Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. № 198 - ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации», в котором определено, что сельскохозяйственный кооператив - организация, созданная сельскохозяйственными товаропроизводителями на основе добровольного членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на объединении их имущественных паевых взносов в целях удовлетворения материальных и иных потребностей членов кооператива.

Производственный кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Число членов кооператива не может быть менее пяти человек. Членами кооператива могут быть граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства.

Член кооператива обязан внести паевой взнос в имущество кооператива. Паевым взносом члена кооператива могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе и имущественные права, а также иные объекты гражданских прав. Земельные участки и другие природные ресурсы могут быть паевым взносом в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и природных ресурсах. Размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива. К моменту государственной регистрации кооператива член кооператива обязан внести не менее 10% паевого взноса. Остальная часть вносится в течение года после государственной регистрации. Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива, который определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива. Имущество кооператива образуется за счет паевых взносов членов кооператива, предусмотренных его уставом, прибыли от собственной деятельности, кредитов, имущества, переданного в дар физическими и юридическими лицами, иных допускаемых законодательством источников.

Органами управления кооператива являются общее собрание его членов, наблюдательный совет и исполнительные органы - правление и председатель кооператива. Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов, которое вправе рассматривать и принимать решения по любому вопросу образования и деятельности кооператива. Общее собрание членов кооператива правомочно принимать решения, если на данном собрании присутствует более 50% общего числа членов кооператива. Каждый член кооператива независимо от размера его пая имеет при принятии решений общим собранием один голос. Общее собрание членов кооператива проводится не реже чем один раз в год, но не позднее чем через 3 месяца после окончания финансового года.

В состав исполнительных органов входит правление и председатель кооператива.

Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общее собрание членов избирает ревизионную комиссию в составе не менее трех человек кооператива или ревизора, если число членов кооператива меньше 20.

Кооператив может быть добровольно реорганизован в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования по решению общего собрания членов кооператива. Кооператив может быть ликвидирован по решению общего собрания, достижением цели, ради которой он создан, или в связи с признанием судом недействительной государственной регистрации вследствие допущенных при его создании нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. В установленном порядке кооператив ликвидируется вследствие признания его несостоятельным в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество, которое является неделимым и не может быть распределено по вкладам, в том числе между работниками предприятия.

Унитарное предприятие, находящееся в федеральной собственности, основанной на праве оперативного управления, является федеральным казенным предприятием. Оно создается по решению Правительства РФ. Устав казенного предприятия утверждает Правительство РФ, которое также назначает руководителя предприятия, заключая с ним контракт.

Казенное предприятие в отношении закрепленного за ним имущества осуществляет в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им.

Учредительным документом унитарного предприятия является устав, который должен содержать следующие сведения:

наименование унитарного предприятия с указанием на собственника его имущества;

место его нахождения;

порядок управления деятельностью унитарного предприятия;

предмет и цели деятельности предприятия;

размер уставного фонда, порядок и источники его формирования;

другие сведения, связанные с деятельностью предприятия.

Унитарное предприятие на праве хозяйственного может быть реорганизовано или ликвидировано по решению создавшего его уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, в уставленном порядке ликвидировано по решинию суда и по решению арбитражного суда в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности».

2. Объединения предпринимательских организаций

Объединения предпринимательских организаций не являются особыми организационно-правовыми формами. Они могут учреждаться в вышеприведенных организационно-правовых формах в соответствии с Гражданским кодексом РФ и федеральными законами. Так, финансово-промышленные группы учреждаются и действуют в соответствии с Федеральным законом от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах», в котором определено, что под финансово-промышленной группой понимается совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Участниками финансово-промышленных группы могут быть юридические лица, подписавшие договор о ее создании, и учрежденная ими центральная компания финансово-промышленной группы либо основное и дочернее общество, образующие финансово-промышленную группу. В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций.

Создание финансово-промышленной группы осуществляется на основании заключаемого между участниками договора, который должен содержать следующие сведения:

наименование финансово-промышленной группы;

порядок учреждений центральной компании финансово-промышленной группы как юридического лица в определенной организационно-правовой форме, уполномоченного на введение дел финансово-промышленной группы;

порядок внесения изменений в состав участников финансово-промышленной группы;

объем, порядок и условия формирования активов;

цель объединения участников;

срок действия договора.

Высшим органом управления финансово-промышленной группы является совет управляющих финансово-промышленной группы, включающий представителей всех ее участников. Компетенция совета управляющих финансово-промышленной группы устанавливается договором о создании финансово-промышленной группы.

В развитой рыночной экономике широкое развитие получило такое объединение предпринимательской организации, как холдинговая компания. Это компания или корпорация, владеющая контрольными пакетами акций или долями в паях других компаний с целью контроля и управления их деятельностью. Механизм владения контрольным пакетом акций дает холдинговой компании право решающего голоса, благодаря чему она получает возможность проводить единую политику и осуществлять единый контроль за соблюдением интересов больших корпораций, концернов, трестов или ускорять процесс диверсификации.

Преимущества холдинговых компаний заключается в том, что они борются с конкуренцией при помощи своей консолидации.

Различаются чистые и смешанные компании. Чистые холдинговые компании - неторговые компании, согласно своему уставу не имеющие прав осуществления торговых операций или иного бизнеса, владеющие только капиталом.

Смешанные холдинговые компании, кроме владения контрольным пакетом акций и права руководить другими компаниями, активно занимаются торговлей или бизнесом и имеют на своем балансе вместе с акциями дочерних предприятий активы в виде движимого и недвижимого имущества.

В РФ холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются только в форме акционерных обществ открытого типа.

Финансовая холдинговая компания-это холдинговая компания, у которой до 50% капитала составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. В состав активов финансовой холдинговой компании могут входить только ценные бумаги и иные финансовые активы, а также имущество, необходимое непосредственно для обеспечения функционирования аппарата управления холдинговой компании.

Финансовая холдинговая компания не имеет права вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность дочерних предприятий. Представители могут принимать участие только в собраниях акционеров дочерних предприятий.

В число участников холдинговых компаний и их дочерних предприятии при их создании могут входить также юридические и физические лица, признанные покупателями в соответствии со ст. 9 Закона РФ «О приватизации Федерации», обозначаемые в дальнейшем как сторонние инвесторы. Число участников холдинговых компаний неограниченно.

Простое товарищество

Простыми товариществами являются товарищество, образованное по договору о совместной деятельности двумя или несколькими лицами на основе соединения своих вкладов и совместного действия без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели. Простое товарищество создается по договору для осуществления предпринимательской деятельности между сторонами, которыми могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Участниками простого товарищества являются вышеупомянутые товарищи, вкладом которых признается все то, что они вносят в общее дело, в том числе деньги, другое имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Пользование общим имуществом осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия - в порядке, установлено судом.

Соглашением товарищей определяется порядок покрытия расходов и убытков, связанных с их совместной деятельностью. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Ответственность товарищей по обязательствам зависит от участия их в деятельности простого товарищества. Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

Если договор простого товарищества не связан с осуществлением предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно. С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц. Договор простого товарищества может заключаться товарищами с указанием срока или без такового. Заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее чем за 3 месяца до предполагаемого выхода из товарищества.

При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные во владение и (или) пользования товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Имущество, находившееся в общей собственности товарищей, разделяется между ними по соглашению. При недостижении соглашения о способе и условиях раздела общего имущества или выдела доли в натуре из общего имущества или может получить возмещение выплатой соответствующей денежной суммы либо иной компенсацией.

Простое товарищество в соответствии с гражданским законодательством не являются юридическим лицом.

Ассоциации (союзы) предпринимательских организаций

Ассоциации коммерческих организаций создаются и осуществляют свою деятельность в соответствии с Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом от 12 января 1996 г. №7-ФЗ «О некоммерческих организациях», иными федеральными законами. Ассоциация - это объединения по договору между собой коммерческих организаций в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов. Ассоциации коммерческих организаций являются некоммерческими организациями, но если по решению участников на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

В ассоциации на добровольных началах могут объединятся общественные, иные некоммерческие организации и учреждения. Члены ассоциации сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица, могут безвозмездно пользоваться ее услугами, по своему усмотрению выйти из ассоциации по окончанию финансового года.

Ассоциация (союз) не отвечают по обязательствам своих членов, последние несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации. Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся участников в случаях и порядке, установленных учредительными документами. При добровольном выходе из ассоциации (союза) или при исключении член ассоциации несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение 2 лет с момента выхода из ассоциации.

Учредительными документами ассоциации (союза) являются подписанный ее членами учредительный договор и утвержденный ими устав. Учредительные документы должны содержать следующие сведения: наименование ассоциации (союза) как юридического лица; место его нахождения; порядок управления деятельностью ассоциации (союза); порядок совместной деятельностью по ее созданию; условия передачи ассоциации имущества и участия в ее деятельности; условия состава и компетенции органов управления ассоциации и порядка принятия ими решения, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством членов ассоциации (союза); порядок и условия выхода членов из ассоциации;

Высшим органом управления ассоциацией (союзом) является общее собрание ее членов. Исполнительным органом управления может быть коллегиальный и единоличный орган управления.

Ликвидируется ассоциация (союз) на основании и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «О некоммерческих организациях» и другими федеральными законами.

Внутрифирменное предпринимательство

В развитой рыночной экономике в последнее время наблюдается становление внутрифирменного предпринимательства, сущность которого заключается в организации в крупнейших компаниях малых внедренческих предприятий для апробации изобретений, полезных моделей.

Как показывает опят, внутрифирменное предпринимательство может развиваться, если творческие работники фирмы (отдельные подразделения) «обеспечиваются» со стороны руководства фирмы следующими условиями, позволяющими всесторонне проявить свой инновационный характер деятельности:

Подобные документы

Рассмотрение понятия и видов (коммерческие, некоммерческие) юридических лиц. Определение организационно-правовых форм юридических лиц, которые могут быть субъектами предпринимательской деятельности: хозяйственные товарищества, акционерные общества.

контрольная работа , добавлен 09.08.2010


Понятие субъекта предпринимательской деятельности. Основные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. Хозяйственные товарищества как субъекты. Перечень обязанностей полных товарищей. Распределение прибыли и убытков организации.

курсовая работа , добавлен 06.06.2014


Понятие, признаки и субъекты предпринимательской деятельности без образования юридического лица. Государственная регистрация предпринимательской деятельности. Лицензии и налоги. Правовое регулирование цен и тарифов на продукцию. Доходы и расходы.

курсовая работа , добавлен 01.03.2002


Понятие, формы и субъекты предпринимательской деятельности, порядок ее осуществления. Правовые основы создание, регистрация и прекращения предпринимательской деятельности. Ответственность за нарушение законодательства о предпринимательской деятельности.

курсовая работа , добавлен 12.01.2016


История возникновения и развития института юридического лица. Сущность юридического лица. Классификация и виды юридических лиц. Теория коллективной собственности. Содержание полного товарищества. Субсидиарная ответственность членов кооператива.

курсовая работа , добавлен 09.08.2015


Понятие субъекта предпринимательской деятельности без образования юридического лица. Экономическая и юридическая самостоятельность индивидуального предпринимателя, ответственность за результаты своих действий. Признаки предпринимательской деятельности.

реферат , добавлен 25.12.2009


Признаки и формы коллективного предпринимательства. Совместное осуществление предпринимательской деятельности от имени хозяйственного товарищества, на основании договора кооперации, простого товарищества, соглашения о консорциуме, смешанного договора.

дипломная работа , добавлен 13.06.2016


Организационно-правовые формы коммерческих организаций, предусмотренные Гражданским кодексом Беларуси. Управление деятельностью полного товарищества. Отношения учредителей в процессе создания акционерного общества. Имущество унитарного предприятия.

презентация , добавлен 21.06.2015


Полное общество как вид хозяйственного общества. Исследование порядка выхода, исключения и выбытия участников из состава товарищества. Особенности финансовой деятельности полных обществ. Солидарная ответственность участников по обязательствам общества.

реферат , добавлен 25.03.2013


Правовые аспекты предпринимательской деятельности. Порядок образования юридического лица, регистрация и постановка на учет в налоговом органе. Порядок образования и регулирование деятельности юридического лица на примере ООО "Бизнес Софт Консалтинг".

Под организационно-правовой формой
предпринимательской деятельности понимают совокупность имущественных и организационных отличий, особенностей взаимодействия собственников, учредителей, участников, их ответственности друг перед другом и контрагентами, способов формирования имущественной базы.

Имущественные отличия отражают то, на какой форме собственности или на базе какого вещного права действует предприниматель. Если это государственное имущество, то мы имеем дело с государственными предприятиями, находящимися в федеральной собственности или собственности субъектов Российской Федерации, Если предприятие основывает свою деятельность на базе муниципального имущества
или если такое имущество является для него преобладающим, мы говорим о муниципальном предприятии.

Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, кооперативов характеризуются частной формой собственности.

Кроме того, имущественные отличия проявляются в соотношении прав на имущество у участников (учредителей) и самой организации. По этому критерию выделяют три модели имущественных отношений:

— участники (учредители) хозяйственных товариществ, обществ, кооперативов, передавая имущество организации, теряют на него право собственности. Собственниками имущества, в том числе внесенного учредителями вклада, имущества, приобретенного в процессе предпринимательской деятельности, становятся сами юридические лица.

У участников возникают обязательственные права на получение дохода и дивидендов, корпоративное право на участие в управлении делами, права на ликвидационную квоту;

— учредители государственных и муниципальных предприятий, учреждений остаются собственниками закрепленного за такими организациями имущества. Сами же предприятия и учреждения владеют, пользуются, распоряжаются имуществом на основе производных вещных прав: хозяйственного ведения или оперативного управления;

— в отношении общественных и религиозных организаций, благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц их учредители вообще не имеют имущественных прав – ни вещных, ни обязательственных.

Организационные отличия выражаются во внутренней конструкции управления делами предприятия. Так, в государственных и муниципальных предприятиях управляющим является принятый по контракту руководитель.

В товариществах выступление в обороте происходит по воле одного или нескольких участников. В хозяйственных обществах воля выражается общим собранием и специально сформированными, в соответствии с законом и уставом, органами управления.

Особенности взаимодействия собственника и участников при разных организационно-правовых формах проявляются прежде всего в. различном их участии в делах предприятия. Так, собственник государственного и муниципального предприятия, определяя цели деятельности предприятия, не вмешивается в дальнейшем в его оперативную деятельность. В товариществе на вере управление деятельностью осуществляется полными товарищами, вкладчики же не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества, выступать от его имени иначе как по доверенности.

Организационно-правовые формы различаются также по конструкции ответственности. Так, в полном товариществе участники солидарно несут субсидиарную ответственность по долгам товарищества своим личным имуществом. В обществах с ограниченной ответственностью участники перед кредиторами общества не отвечают, они несут лишь риск убытков в размере своего вклада. По долгам же отвечает только само общество принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия несет собственник его имущества.

Итак, мы перечислили и охарактеризовали основные признаки понятия «организационно-правовая форма». Действующее законодательство различает следующие организационно-правовые формы предпринимательской деятельности: хозяйственные товарищества (полные и коммандитные), хозяйственные общества (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью, акционерные), производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Перечисленные организации по законодательству Российской Федерации являются коммерческими.

Помимо коммерческих, действующим законодательством предусмотрена возможность создания организаций некоммерческих. Некоммерческой является организация, не имеющая в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

По структуре предприятия делятся на узкоспециализированные, многопрофильные и комбинированные.

Потребительский кооператив — создается на основе добровольного объединения граждан и юридических лиц с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников путем объединения имущественных паевых взносов.

Доходы от предпринимательской деятельности распределяются между членами кооператива. Устав потребительского кооператива должен содержать: 1) наименование (включает указание на основную деятельности и слова «Кооператив», или «Потребительский союз» или «Потребительское общество»; 2) место нахождения; 3) порядок управления деятельностью, состав и компетенцию органов управления и порядок принятия решений; 4) размер паевых взносов, порядок их внесения и ответственность за просрочку; 5) порядок возмещения членам кооператива понесенных ими убытков. Виды таких кооперативов — ЖСК, ГСК и т. д.

Общественные и религиозные организации — добровольные объединения граждан на основе общности интересов для удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей. Участники не отвечают по обязательствам организации, а предприятие — по обязательствам участников. Предпринимательская деятельность допускается только в соответствии с целями организации, например продажа книг Союзом писателей.

Рис. 1. Типология организаций по степени предпринимательской деятельности

Фонды — создаются на основе добровольных взносов для реализации общественно полезных целей гражданами и юридическими лицами, которые не отвечают по обязательствам фонда, так же как фонд — по обязательствам своих учредителей. Предпринимательская деятельность допускается только в соответствии с целями фонда. Фонд вправе создавать хозяйственное общество (ХО) или участвовать в нем.

Учреждения — создаются собственниками имущества для осуществления управленческих, социально-культурных и иных функций некоммерческого характера, финансируемых (полностью или частично) учредителем. Отвечают по обязательствам своими средствами, при их недостаточности субсидиарную ответственность несет собственник. Учреждение владеет и пользуется имуществом в соответствии с целями своей деятельности и заданиями собственника.

Объединения юридических лиц (рис. 2) — создаются по договору для защиты общих интересов и в целях координации и не отвечают по обязательствам членов, в то время как члены объединений отвечают в порядке, определенном в учредительных документах.

Рис. 2. Основные формы объединений

При необходимости ведения предпринимательской деятельности объединение преобразуется в хозяйственное общество (товарищество), либо создает ХО для этих целей. Учредительными документами объединения являются учредительный договор, подписываемый членами объединения, и устав, утверждаемый членами объединения. Структура устава включает: наименование с указанием на предмет деятельности и слово «Союз» или «Ассоциация», место нахождения; порядок управления деятельностью, состав и компетенцию органов управления и порядок принятия решений; сведения о судьбе имущества при ликвидации объединения. Члены объединения могут безвозмездно пользоваться его услугами.

По окончании финансового года член объединения вправе выйти из него или может быть исключен по решению остающихся участников в порядке, установленном учредительными документами. Выходящий (исключенный) член объединения несет субсидиарную ответственность по обязательствам объединения в течение двух лет с момента выхода.

Многообразие форм собственности является основой для создания различных организационно-правовых форм организаций.

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК) все юридические участники предпринимательской деятельности независимо от отрасли производства имеют четко определенные организационно-правовые формы (рис. 3) и могут осуществлять следующие виды деятельности:

– производить продукцию;

– выполнять работы;

– оказывать услуги.

С экономической точки зрения эти три вида деятельности имеют одинаковый статус. В ГК предприятие не рассматривается в качестве субъекта предпринимательской деятельности, а используется термин «организация».

Рассмотрим более подробно типы коммерческих организаций, представленных на рис. 3.

Хозяйственные товарищества (ХТ) и хозяйственные общества (ХО) представляют собой коммерческие организации (предприятия) с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Различия между ХТ и ХО проявляются применительно к их более конкретным формам в способах их образования и функционирования, характеристиках субъектов, степени материальной ответственности этих субъектов и т.д.

Гражданский кодекс четко разделяет товарищества — объединения лиц, требующие непосредственного участия учредителей в их деятельности, общества — объединения капитала, не требующие такого участия, но предполагающие создание специальных органов управления.

Хозяйственные товарищества могут существовать в двух формах: полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное).

В полном товариществе (ПТ) все его участники (полные товарищи) занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут полную материальную ответственность по его обязательствам своим имуществом. Каждый его участник может действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлен иной порядок. Прибыль полного товарищества распределяется между участниками, как правило, пропорционально их долям в складочном капитале. По обязательствам полного товарищества, его участники несут солидарную ответственность своим имуществом.

Рис. 3. Организационно-правовые формы коммерческих организаций

Товариществом на вере, или коммандитным товариществом (ТВ или КТ) признается такое, в котором наряду с полными товарищами имеются вкладчики (коммандитисты), не принимающие участия в предпринимательской деятельности товарищества и несущие ограниченную материальную ответственность в пределах внесенных ими вкладов. По существу, ТВ (КТ) является усложненной разновидностью ПТ.

Хозяйственные общества могут создаваться в России в формах обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, а также акционерных обществ.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — это общество, уставный капитал которого разделен на доли участников, несущих материальную ответственность только в пределах стоимости внесенных ими вкладов. В отличие от товариществ в ООО создается исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство его деятельностью.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) является, по существу, разновидностью ООО. Его особенностями выступают: солидарная субсидиарная ответственность участников по обязательствам ОДО своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом в учредительных документах; разделение при банкротстве одного из участников ОДО его ответственности по обязательствам общества между другими участниками пропорционально их вкладам.

Акционерное общество (АО) - это общество, уставный капитал которого состоит из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, и, соответственно, разделяется на это число акций, а его участники (акционеры) несут материальную ответственность лишь в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые (ОАО и ЗАО). Участники ОАО могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров, а само общество имеет право проводить открытую подписку на выпускаемые акции и их свободную продажу. В ЗАО акции распределяются по закрытой подписке только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, причем количество учредителей в российском законодательстве ограничивается 50 лицами.

Производственный кооператив (ПрК) представляет собой добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Особенностями ПрК являются приоритетность производственной деятельности и личного трудового участия его членов, разделение имущества ПрК на паи его членов наряду с возможным образованием неделимых фондов ПрК, распределение прибыли между его членами в соответствии с их трудовым участием, необходимость согласия кооператива на передачу пая не члену ПрК, наличие количественных ограничений по минимальному числу членов (не менее 5) и др.

К государственным и муниципальным унитарным предприятиям (УП) относятся предприятия, не наделенные правом собственности на закрепленное за ними собственником имущество. Это имущество находится в государственной (федеральной или субъектов федерации) или муниципальной собственности и является неделимым. Различают два вида унитарных предприятий (табл. 2.1).

1) основанные на праве хозяйственного ведения (обладают более широкой экономической самостоятельностью, во многом действуют как обычные товаропроизводители, причем собственник имущества, как правило, не отвечает по обязательствам такого предприятия);

2) основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия); во многом напоминают предприятия в условиях плановой экономики, государство несет субсидиарную ответственность по их обязательствам при недостаточности их имущества.

Достоинствами хозяйственных товариществ являются объединение организационных усилий, а также материальных и
финансовых средств участников, взаимодополнение и взаимозаменяемость участников в осуществлении предпринимательской деятельности, коллективизм в управлении, более высокая вероятность получения кредитов. К недостатку следует отнести сильную зависимость от партнеров и их способностей осуществлять предпринимательскую деятельность, солидарную и полную материальную ответственность (что, впрочем, может считаться достоинством с точки зрения кредитора), недостаточность, хотя и в меньшей степени, финансовых средств (отчасти это преодолевается в коммандитном товариществе). Ряд схожих характеристик присущ и производственным кооперативам (артелям). Общества с ограниченной ответственностью (ООО) и общества с дополнительной ответственностью (ОДО) лишены некоторых недостатков, присущих товариществам. Принцип ограниченной ответственности позволяет вовлечь в предпринимательство дополнительные капиталы и субъекты. Однако это вовлечение не безгранично.

Открытые акционерные общества отличают широкие возможности привлечения финансовых средств за счет продажи акций многочисленным покупателям, более качественный менеджмент, ограниченная материальная ответственность участников. Вместе с тем им присущи и недостатки, среди которых назовем возможность бюрократизации управления, спекулятивных операций и злоупотреблений, менее высокую оперативность деятельности, сильную зависимость от конъюнктуры фондового рынка.

Достоинствами государственных и муниципальных унитарных предприятий являются нацеленность на реализацию общественно значимых задач, более высокая степень защищенности, главным недостатком — ограниченная экономическая самостоятельность (особенно у казенных предприятий).

Действующие в российской экономике, согласно Гражданскому кодексу, формы организаций типологически максимально приближены к сложившимся в странах с развитой рыночной экономикой, несмотря на некоторые различия в терминологии. Так, присущее США деление деловых предприятий частного сектора на «единоличное владение» (индивидуальные фирмы), партнерства и корпорации во многом соответствует российскому делению на индивидуальное предпринимательство граждан, товарищества и акционерные общества (прежде всего ОАО). Отличие проявляется в статусе юридического лица российских товариществ и развитии таких промежуточных (смешанных) форм товариществ (партнерств) и корпораций, как ООО, ОДО, более характерных для Европы, чем для США. Что касается госпредприятий, то здесь более полезен европейский опыт, так как в США государственное предпринимательство не развито. Так, в ФРГ федеральные, земельные и муниципальные предприятия делятся на корпорации публичного права (юридически самостоятельные или несамостоятельные) и компании частного права (ООО и АО с той или иной долей участия государства, земельного или местного органа). Поэтому германский опыт заслуживает большего внимания в области экономической практики и статистической отчетности.

В связи с введением в действие ч. I ГК РФ допускается создание предприятий только в следующих организационно-правовых формах:

1. Государственные и муниципальные унитарные предприятия на праве хозяйственного ведения.

2. Государственные унитарные предприятия на праве оперативного управления (казенные заводы).

3. Полное товарищество.

4. Товарищество на вере (коммандитное).

5. Общество с ограниченной ответственностью.

6. Общество с дополнительной ответственностью.

7. Открытое акционерное общество.

8. Закрытое акционерное общество.

9. Производственный кооператив (артель).

2. Государственная регистрация торговых организаций

Прежде чем регистрировать предприятие, следует определиться с его правовой формой. При этом учитывается, что некоторые формы собственности не позволяют вести определенные виды деятельности. Например, если организация будет оказывать аудиторские услуги, она должна быть обязательно коммерческая, а если образовательные — некоммерческая. Коммерческие организации создаются в форме общества с ограниченной ответственностью, закрытого акционерного общества, открытого акционерного общества, унитарного предприятия; некоммерческие организации — в форме объединений, партнерств, ассоциаций и т.п. Учредителями некоммерческой организации могут выступать как юридические, так и физические лица. В уставных документах любой организации в обязательном порядке указываются цели ее создания.

Что касается ООО и ЗАО, данные формы собственности мало отличаются. В то же время при регистрации ЗАО следует провести регистрацию выпуска акций, что не требуется от ООО.

Юридические лица подлежат государственной регистрации, которая осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» (от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ). Сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением паспортных данных физических лиц и их идентификационных номеров налогоплательщиков.

Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством РФ.

Итак, принято решение о форме организации. Одной из составляющих процесса регистрации является уплата государственной пошлины за регистрационные действия. Согласно ст. 333.33 НК РФ она уплачивается за:

государственную регистрацию юридического лица, за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц и (или) государственной регистрации политических партий и региональных отделений политических партий, — 2000 руб.;

государственную регистрацию политической партии, а также каждого регионального отделения политической партии — 1000 руб.;

государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, а также за государственную регистрацию ликвидации юридического лица, за исключением случаев, когда ликвидация юридического лица производится в порядке применения процедуры банкротства, — 400 руб.;

государственную регистрацию физического лица в качестве индивидуального предпринимателя — 400 руб.

Льготы по уплате государственной пошлины на основании ст. 333.35 НК РФ предоставляются только органам государственной власти и местного самоуправления — за государственную регистрацию организаций и изменений учредительных документов организаций.

В соответствии со ст. 9 Закона № 129-ФЗ заявление, представляемое в регистрирующий (налоговый) орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица. Уполномоченными лицами могут являться учредитель юридического лица при его создании, руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица, руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица.

Таким образом, если уполномоченным лицом при государственной регистрации унитарного предприятия, а также государственного или муниципального учреждения будет являться уполномоченное лицо его учредителя — органа государственной власти, органа местного самоуправления, государственная пошлина не взимается.

В соответствии со ст. 21 Федерального закона от 14.11.02 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (далее — Закон № 161-ФЗ) унитарное предприятие возглавляет руководитель (директор, генеральный директор), назначаемый на эту должность органом исполнительной власти по согласованию с федеральным органом по управлению государственным имуществом. Руководитель действует без доверенности от имени предприятия, представляет его интересы, совершает в установленном порядке сделки от имени унитарного предприятия, утверждает структуру и штаты унитарного предприятия, осуществляет прием на работу работников такого предприятия, заключает с ними, изменяет и прекращает трудовые договоры, издает приказы, выдает доверенности в порядке, установленном законодательством. В то же время руководитель унитарного предприятия не уполномочен выступать в качестве заявителя при государственной регистрации создания юридического лица.

Следовательно, в случае, когда уполномоченным лицом при государственной регистрации унитарных предприятий является руководитель юридического лица, в регистрирующий (налоговый) орган представляется документ об уплате государственной пошлины. Если уполномоченным лицом при государственной регистрации является лицо, действующее на основании приказа или иного акта органа государственной власти или местного самоуправления, государственная пошлина не взимается.

Заполняя платежный документ на уплату государственной пошлины, следует обратить внимание на следующее. При заполнении показателей «Примечание», а также «Наименование платежа» необходимо указывать «Государственная пошлина за государственную регистрацию (создания, внесения изменений в учредительные документы, реорганизации, ликвидации, физического лица в качестве индивидуального предпринимателя) (наименование юридического лица, Ф.И.О. физического лица)», например «Государственная пошлина за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы ООО.

До начала процесса регистрации предприятия следует определиться, кто будет его учредителем, чем формируется уставный капитал . Отметим, что в соответствии с действующим законодательством объявленный уставный капитал должен быть сформирован не меньше чем на 50% на момент государственной регистрации. Это значит, что, если вклад в формирование уставного капитала предусмотрен денежными средствами, необходимо открыть накопительный счет еще до момента даты государственной регистрации. Поэтому первое, что нужно сделать, — подготовить полный комплект учредительных документов (устав и протокол (решение, если учредитель в единственном лице), затем представить его в банк и внести денежные средства.

Для государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

– подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме № Р11001, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.02 г. № 439 (в ред. от 13.12.05 г. № 760);

– решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

– учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

Для государственной регистрации индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

– подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме № Р21001, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.02 г. № 439 (в ред. от 26.02.04 г. № 110);

– документ об уплате государственной пошлины.

Важным шагом при регистрации является изготовление печати. Какой будет эскиз и нужно ли его регистрировать, ведь печать — важнейший атрибут организации? Отметим, что ООО обязано иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке. Действующим законодательством не предусматривается какая-либо процедура регистрации эскиза печати при создании ООО. Изготовить печать можно в любой специализированной организации.

Получив печать и коды статистики (в настоящее время их выдают в налоговой инспекции вместе с комплектом учредительных документов при регистрации), нужно открыть расчетный счет.

В настоящее время при регистрации налоговая инспекция выдает и коды статистики, и извещения страхователя по внебюджетным фондам. Если этих документов нет в комплекте, то постановку на учет во внебюджетных фондах необходимо пройти самостоятельно.

Важный момент – указание юридического адреса и места фактического расположения фирмы. В соответствии с п.п. 16 п. 1 ст. 31 НК РФ налоговые органы вправе предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о признании недействительной государственной регистрации юридического лица или государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Юридическое лицо в течение трех дней с момента изменения адреса, указанного в документах, обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения.

Согласно п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ непредставление или несвоевременное представление или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 5000 рублей. Статьей 19.7 КоАП РФ установлено, что непредставление или несвоевременное представление в государственный орган (должностному лицу) сведений (информации), представление которых предусмотрено законом и необходимо для осуществления этим органом (должностным лицом) его законной деятельности, а равно представление в государственный орган (должностному лицу) таких сведений (информации) в неполном объеме или в искаженном виде, за исключением случаев, предусмотренных ст. 19.8, 19.19 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одного до 300 рублей; должностных лиц — от 300 до 500 рублей; на юридических лиц — от 3000 до 5000 рублей.

Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций. Несостоятельность (банкротство) организаций. Особенности реорганизации и ликвидации некоммерческих юридических лиц

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Юридическое лицо может быть ликвидировано: по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который было создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано, или с признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер; по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, ликвидируется также вследствие признания его несостоятельным (банкротом).

Учредители (участники) или орган юридического лица, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый Государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

Учредители (участники) или орган юридического лица, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый Государственный реестр юридических лиц.

Несостоятельность (банкротство) - признанная уполномоченным государственным органом неспособность должника (гражданина либо организации) удовлетворить в полном объеме требования кредиторов и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных государственных платежей.

Процедура признания должника банкротом может быть инициирована кредитором, уполномоченным государственным органом либо самим должником.

Целью банкротства как процедуры может являться восстановление платежеспособности должника, реструктуризация задолженности либо удовлетворение требований кредиторов за счет имущества должника с его последующей ликвидацией (в случае если должник - юридическое лицо).

Согласно ст. 65 ГК РФ юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Государственная корпорация может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.

Основания признания судом юридического лица несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается законом о несостоятельности (банкротстве).

В России в настоящее время банкротство определяется и регламентируется федеральным законом от 26 октября
2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (действует с 3 декабря
2002 года). Закон распространяется на все юридические лица , граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей , за исключением казённых предприятий , учреждений , кредитных организаций (ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций), субъектов естественных монополий», (ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) субъектов естественных монополий), политических партий и религиозных организаций ».

Возможность банкротства граждан (физических лиц) предусмотрена действующим законодательством, но до настоящего времени соответствующая процедура не разработана, в связи с чем, реально не применяется.

Для возбуждения дела о банкротстве необходимо чтобы должник - юридическое лицо либо гражданин-предприниматель, обладал признаками банкрота. Для гражданина такими признаками является неудовлетворение указанных требований в течение трёх месяцев со дня, когда он должен был их удовлетворить, при этом сумма его обязательств должна превышать стоимость принадлежащего ему имущества. Для юридических лиц таким признаком является только неудовлетворение своих обязательств в течение трёх месяцев. При этом сумма обязательств должна быть более 100 000 рублей.

Процесс банкротства начинается с подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом. Заявление может быть подано кредитором, уполномоченным органом или самим должником и учитываются только обязательства перед кредиторами.

Процедуры банкротства, вводимые в отношении должника: наблюдение , финансовое оздоровление , внешнее управление , конкурсное производство , мировое соглашение .

Для контроля за проведением процедуры банкротства создается собрание и комитет кредиторов , назначается арбитражный управляющий . Составляется реестр кредиторов должника.

Процедура банкротства завершается либо ликвидацией должника, либо удовлетворением кредиторов (через процедуру финансового оздоровления, путем выяснения достаточности средств должника для расплаты кредиторов, удовлетворением обязательств должника акционерами или третьими лицами).

Банкротство некоторых юридических лиц имеет свои особенности (в частности.

При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности: в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью путем капитализации соответствующих повременных платежей; во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам; в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица; в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды; в пятую очередь рассчитываются с другими кредиторами в соответствии с законом.

При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекавших средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков или других кредитных учреждений, привлекавших средства граждан.

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

Задача 1

Налоговая инспекция отказала в государственной регистрации ООО «Заря» по мотивам несоответствия его учредительных документов законодательству и нецелесообразности образования такой торговой организации в связи с тем, что в городе достаточно торговых организаций такого профиля.

Правомерен ли отказ в государственной регистрации? В какой орган торговая организация может обжаловать отказ в государственной регистрации?

Решение

а) непредставления определенных данным Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) предусмотренном пунктом 2 статьи 20 или пунктом 4 статьи 22.1 указанного Федерального закона.

г) несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

д) подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц;

е) выхода участников общества с ограниченной ответственностью из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выхода единственного участника общества с ограниченной ответственностью из общества.

Наличие судебного спора о размере доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью либо о принадлежности доли или части доли конкретному лицу, а также иных споров, связанных с содержанием сведений об обществе с ограниченной ответственностью, подлежащих внесению в единый государственный реестр юридических лиц, не является основанием для отказа в государственной регистрации.

Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные пунктом 1 статьи ФЗ № 129-ФЗ.

Решение об отказе в государственной регистрации должно быть принято не позднее срока, установленного статьей 8 ФЗ № 129-ФЗ для государственной регистрации, то есть не позже пяти дней. При этом решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке на основании

Таким образом, перечень причины отказа в государственной регистрации является закрытым и не подлежит расширению.

Рассматривая условия задачи, следует отметить, что налоговая инспекция отказала в регистрации предприятия по двум причинам:

– по мотивам несоответствия его учредительных документов законодательству, что соответствует п. «а» ч. 1 ст. 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» №129-ФЗ от 8 августа 2001 года, предусматривающего возможность отказа в регистрации ввиду представления установленных документов;

– нецелесообразности образования такой торговой организации в связи с тем, что в городе достаточно торговых организаций такого профиля – такого основания Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» №129-ФЗ от 8 августа 2001 года не содержит.

Организация должна предоставить установленные законодательством документы, и обжаловать решение налоговой в суде по второму пункту на основании части 3 пункта 1 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Задача 2

Пищекомбинат обратился с иском в арбитражный суд о взыскании с ассоциации розничных торговых предприятий города суммы задолженности за поставленную партию товаров розничным торговым предприятиям, входящим в ассоциацию, ссылаясь на заключенный с ней договор поставки. Ответчик иска не признал, мотивируя это тем, что все входящие в его состав торговые предприятия являются юридическими лицами и несут самостоятельную ответственность по долгам.

Имела ли право ассоциация и если да, то на каких основаниях и на каких условиях заключать договор поставки? Какое решение должен вынести арбитражный суд?

Решение

Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном ГК РФ, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

При этом согласно ч. 3 ст. 121 ГК РФ члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица, а в части 4 данной статьи говорится, что ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации.

Арбитражный суд, руководствуясь 168 ГК РФ должен признать договор поставки между пищекомбинатом и ассоциаций ничтожным, как противоречащим положениям ст. 121 ГК РФ.

Список литературы

Налоговый кодекс Российской Федерации (Часть вторая) от 5 августа 2000 г. в ред. ФЗ от 14.03.2009 № 36-ФЗ // СЗ РФ. 2000. № 32. Ст. 3340.

Федеральный закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» №129-ФЗ от 8 августа 2001 года (в ред. ФЗ от 19.07.2009 № 205-ФЗ) // СЗ РФ. 2001. № 33(1). Ст. 3431.

Актуальные проблемы коммерческого права: Сборник статей / Под ред. проф. Б.И. Пугинского.- М., 2006.

Андреева Л.В. Коммерческое право России: проблемы правового регулирования. — М., 2009.