Условное депонирование. Как условное депонирование используется в мире блокчейна
/ /
Эскроу.
Изменения в Гражданском кодексе Российской Федерации с 1 июня 2018 года.
Как заключить договор эскроу?
Договор эскроу (условного депонирования) заключается для исполнения другого (условно говоря, основного) обязательства по передаче имущества не напрямую контрагенту, а через третье лицо – эскроу-агента. При этом контрагент получит имущество при наступлении условий, указанных в договоре. Депонировать можно любые вещи (кроме недвижимости), безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги. Депонированное имущество защищено от взыскания, ареста, обеспечительных мер и банкротства. Договор эскроу заключается между тремя сторонами: депонентом, бенефициаром и эскроу-агентом (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ). Его сторонами могут быть любые физические и юридические лица (п. 1 ст. 926.8 ГК РФ). Форма договора – нотариальная, кроме депонирования безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг. Не удостоверенный нотариусом договор будет ничтожен.Цели:
Договор эскроу заключается с целью исполнения другого, основного обязательства. Пока неочевидно, что станет с договором эскроу и депонированным имуществом, если основной договор будет признан незаключенным или недействительным либо будет прекращен. По договору эскроу депонент обязуется передать имущество эскроу-агенту, чтобы исполнить свое обязательство перед бенефициаром (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ). Основное обязательство депонента перед бенефициаром считается исполненным с момента депонирования имущества (п. 5 ст. 926.1 ГК РФ). Эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность имущества в течение срока депонирования и при возникновении определенных в договоре оснований передать его бенефициару (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ). Если такие основания не возникнут, имущество возвращается депоненту (п. 2 ст. 926.1 ГК РФ). Договор эскроу применяется, когда нет уверенности, что контрагент надлежащим образом исполнит обязательства.Преимущества.
Если вы покупаете недвижимость за границей, вам могут предложить открыть счет эскроу, или эскро (escrow) - трастовый или доверительный счет. Это распространенная практика по всему миру. Современный расчетный и одновременно обеспечительный инструмент, предоставляющий возможность защитить интересы обеих сторон при расчетах по сделке. С помощью эскроу можно, например, обеспечить сохранность активов покупаемого бизнеса в период проведения сделки. В этом случае основанием для передачи оплаты может быть соответствие фактически имеющегося имущества перечню.При заключении сделок можно депонировать оплату с такими основаниями ее передачи:
- в оптовой торговле – предъявление отгрузочных документов;
- при покупке недвижимости – госрегистрация прав покупателя;
- при покупке автомобиля – его регистрация покупателем в ГИБДД.
Счет эскроу.
Новые отношения (права и обязанности) сторон по счету эскроу (п. 1 ст. 860.7 ГК РФ) – специальный банковский счет, предназначенный для условного депонирования безналичных денежных средств, возникшие с 1 июня 2018 г., регулируются в том числе нормами о договоре эскроу (п. 4 ст. 860.7 ГК РФ). К отношениям (правам и обязанностям), возникшим до этой даты, применяются только специальные нормы о счете эскроу гл. 45 ГК РФ и общие положения о банковском счете (ст. ст. 845 – 859 ГК РФ). Договор счета эскроу может заключаться как отдельный договор. Но условия о нем допускается включать и в другой договор, по которому эскроу-агентом является банк (например, в договор эскроу) (п. 2 ст. 860.7 ГК РФ).Рассказываем, что такое условное депонирование, как оно работает и как используется в мире блокчейна.
Условное депонирование (эскроу) - это юридическая конструкция, в которой финансовый инструмент или актив удерживается третьей стороной от имени двух сторон, совершающих сделку. Другими словами, при условном депонировании третья сторона, называемая эскроу-агентом, выступает в качестве гаранта. Эта сторона контролирует весь процесс и гарантирует выполнение обязательств, и, таким образом, ни одна из сторон не может использовать средства самостоятельно без согласия других участников.
Как это работает?
Одна из распространенных методик называется разделением секрета.
В этом случае ключевая информация, необходимая для доступа к активу, делится между людьми или компаниями, которым вы доверяете. Можно разделить на части пароль, номер банковского счета или код для доступа к ценным бумагам, и в этом случае никто сам по себе не сможет получить этот доступ, необходимо будет взаимное согласие участников.
Но у этой схемы есть слабые места. Если одна из сторон теряет доступ к информации и не имеет связи с другими сторонами, или если участники перестают доверять друг другу, никакого способа восстановить доступ нет.
Что делать, если вы не можете связаться со всеми вовлеченными людьми? Рассмотрим пороговую схему.
Что такое пороговая схема?
Пороговая схема - это улучшенная версия методики с разделением секрета.
Пороговая схема не требует согласия всех сторон. Например, вы делите информацию на пять участников, но любые трое из них могут восстановить секрет. Таким образом, если нужно кого-то исключить из схемы, это не проблема. Причем участников можно разделить на несколько групп, в зависимости от уровня доверия. Предположим, у нас шесть участников, причем троим мы полностью доверяем, а еще троим доверяем меньше.
В этой ситуации можно создать разные схемы восстановления данных. Например, это может быть возможно при участии троих людей из первой группы и любого одного из второй или любых двоих из первой и трех из второй.
В пороговой схеме ограничений нет - вы устанавливаете их сами.
Да, это подтверждается математикой и криптографией.
Над этой проблемой работали многие математики и криптографы, и они разработали алгоритмы для безопасного депонирования. Было проведено много исследований, подтверждающих их безопасность.
Была разработана дополнительная схема, позволяющая избежать сговора сторон - одни участники могут отменять решения других, и если одна из сторон пытается обмануть других, с этим тоже можно справиться. Кроме того, если один из участников теряет доступ, ключ менять не обязательно.
Если условное депонирование - это так здорово, почему его не используют все?
Многих отпугивает сложность реализации.
Описанные модели довольно сложны для понимания - сложнее, чем может показаться на первый взгляд. Скорее всего, для создания такой схемы компании понадобится привлечь в команду математика или криптографа. Кроме того, некорректная реализация может дорого обойтись - вы можете не заметить ошибку в системе, а позже окажется, что она уязвима для кражи, или средства при определенных обстоятельствах станут недоступны.
И нужно помнить, что гаранты ручаются своей репутацией, а значит, их услуги стоят дорого.
Как условное депонирование используется в мире блокчейна?
Популярность этих механизмов растет - многие компании понимают важность защиты инвесторов от возможного мошенничества. Команда может быть неизвестна широкой публике, но в мире блокчейна есть свои непререкаемые авторитеты, кроме того, в качестве третьей стороны в разных соглашениях иногда выступают компании.
Некоторые стартапы уже запускают ICO с условным депонированием, а на крупнейшей блокчейн-платформе, Ethereum, уже есть специальные эксроу-смарт-контракты. Постепенно использование условного депонирования становится одним из способов доказать серьезность намерений игрока.
Подготовила Тая Арянова
Совет ФПА РФ утвердил Разъяснение КЭС по вопросу осуществления адвокатом деятельности эскроу-агента.
Разъяснение Комиссии ФПА РФ по этике и стандартам было подготовлено в порядке п. 5 ст. 18.2 Кодекса профессиональной этики адвоката. Комиссия указала, что в соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 926.1 Гражданского кодекса РФ по договору условного депонирования (эскроу) в целях исполнения обязательства депонента имущество передается эскроу-агенту, который обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований.
Из существа договора условного депонирования следует, что такой договор обычно заключается лишь при наличии лично-доверительных (фидуциарных) отношений с эскроу-агентом, которому доверяют и депонент, и бенефициар. А в КПЭА подчеркивается, что связь между адвокатом и доверителем основывается на фидуциарном характере отношений между ними (ст. 5, п. 1 ст. 6). В связи с этим, как отмечается в Разъяснении, очевидна востребованность представителей адвокатской корпорации для выполнения функций эскроу-агентов.
При оказании юридической помощи в качестве эскроу-агента адвокат обязан выполнять требования, а также соблюдать запреты и ограничения, обусловленные его статусом. Так, в силу п. 6 ст. 16 КПЭА в случае, если в процессе оказания юридической помощи адвокаты принимают поручение доверителя по распоряжению принадлежащими доверителю денежными средствами (далее – средства доверителя), для адвокатов является обязательным соблюдение следующих правил:
– средства доверителя всегда должны находиться на счете в банке или в какой-либо другой организации (в том числе у профессиональных участников рынка ценных бумаг), позволяющей осуществлять контроль со стороны органов власти за проводимыми операциями, за исключением случаев наличия прямого или опосредованного распоряжения доверителя относительно использования средств каким-либо другим образом;
– в сопровождающих каждую операцию со средствами доверителя документах должно содержаться указание на совершение данной операции адвокатом по поручению доверителя;
– выплаты какому-либо лицу из средств доверителя, осуществляемые от его имени или в его интересах, могут производиться только при наличии соответствующего непосредственного или опосредованного поручения доверителя, выраженного в письменной форме;
– адвокат в порядке адвокатского делопроизводства обязан вести учет финансовых документов относительно выполнения поручений по проведению операций со средствами доверителя, которые должны предоставляться доверителю по его требованию.
Также в силу п. 4 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» соглашение об оказании юридической помощи, в том числе по условному депонированию (эскроу), должно содержать такие существенные условия, как:
1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
2) предмет поручения;
3) условия и размер выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь либо указание на то, что юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»;
4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения, за исключением случаев, когда юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»;
5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.
На деятельность адвоката в качестве эскроу-агента распространяется специальный правовой режим охраны сведений, составляющих адвокатскую тайну. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием юридической помощи доверителю (пункт 1 статьи 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается (пункт 3 статьи 18 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
Комиссия также разъяснила, что к отношениям, возникающим в связи с выполнением адвокатом функций эскроу-агента, применяются правила гражданского законодательства об условном депонировании (эскроу) в части, не урегулированной законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.
Разъяснение Комиссии ФПА РФ по этике и стандартам: http://fparf.ru/documents/resheniya_komissii_po_etike_i_standartam/55418/
Федеральная палата адвокатов Российской Федерации (ФПА РФ, ФПА) – общероссийская негосударственная некоммерческая организация, образованная в 2003 году по решению I Всероссийского съезда адвокатов.
ФПА РФ объединяет 85 региональных адвокатских палат на основе обязательного членства. Организация создана для обеспечения высокого уровня предоставляемой юридической помощи, защиты профессиональных и социальных прав адвокатов, которых по всей стране насчитывается до 80 тысяч.
Совет ФПА РФ активно взаимодействует с органами государственной власти, представляя интересы адвокатуры и участвуя в проведении экспертиз проектов федеральных законов. Наиболее значимые из них связаны с подготовкой к реформированию сферы оказания квалифицированной юридической помощи и с защитой интересов адвокатского сообщества.
С января 2015 года президентом ФПА РФ является Юрий Пилипенко, адвокат, д.ю.н., профессор кафедры адвокатуры и нотариата МГЮА.
Загрузка...
